Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «На каком основании действует единственный участник общества». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Принудительное исключение из состава участников ООО возможно только в судебном порядке. Для этого требуется предоставить документальные доказательства того, что данное лицо своими действиями или бездействием наносит вред компании, что негативно влияет на результаты ведения предпринимательской деятельности.
Государственная регистрация ООО осуществляется налоговым органом в течение трех рабочих дней со дня представления полного комплекта документов, однако на практике этот срок иногда может быть больше. Вместе с заявлением о государственной регистрации, которое подписывается каждым учредителем (физическим лицом или руководителем юридического лица, выступающего учредителем), и заверяется нотариально, в налоговый орган подаются:
- решение о создании общества (протокол собрания учредителей);
- Устав (за исключением случаев, когда общество действует на основании типового устава);
- выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения (для учредителя – иностранного юридического лица);
- документ об оплате государственной пошлины в размере 4000 рублей (при направлении электронных документов государственная пошлина не уплачивается).
Управление текущей деятельностью общества и решение всех иных вопросов, не отнесенных к компетенции общего собрания участников и совета директоров общества, как правило, осуществляется единоличным исполнительным органом общества. Единоличный исполнительный орган общества действует от имени общества, представляет его интересы и совершает сделки. Единоличный исполнительный орган общества обычно называется генеральным директором. Вместе с тем, уставом общества может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга.
Единоличный исполнительный орган избирается общим собранием участников или советом директоров общества и действует от имени общества непосредственно на основании закона, без специальной доверенности. Полномочия исполнительного органа могут быть ограничены уставом. Однако необходимо обратить внимание на правовые последствия сделки, совершенной исполнительным органом с нарушением пределов его компетенции – такая сделка может быть признана судом недействительной по иску общества лишь в том случае, если общество докажет, что другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях полномочий исполнительного органа. В случае, если действия исполнительного органа нанесли ущерб обществу, участники имеют право предъявить ему иск о возмещении убытков.
Уставом общества может быть предусмотрено формирование коллегиального исполнительного органа общества (правление, дирекция), возглавляемого лицом, исполняющим функции единоличного исполнительного органа. Члены коллегиального исполнительного органа вправе участвовать в принятии решений в рамках компетенции коллегиального исполнительного органа, установленной уставом, однако не могут представлять интересы общества в отношениях с третьими лицами без доверенности.
Следует учитывать, что как лица, исполняющие функции единоличного исполнительного органа, так и члены коллегиального исполнительного органа, признаются работниками общества, поэтому на них распространяются требования трудового и миграционного законодательства. В связи с этим назначение иностранного гражданина на указанные должности требует получения разрешения на работу и выполнения иных формальностей.
Документальное оформление решения
Унифицированной формы решения единственного акционера/участника, к сожалению, нет. Законом определено лишь то, что решение принимается акционером/участником единолично и оформляется письменно. Таким образом, решение можно составить в произвольной форме, но лучше:
- это сделать, используя реквизиты, обычно применяемые для организационно-распорядительной документации (это повод вспомнить наш любимый ГОСТ Р 6.30-2003), и учитывая практику работы с такого рода документами в АО и ООО;
- утвердить форму решения в локальном нормативном акте общества, таком, как положение о единственном акционере/участнике, тогда ошибок в его оформлении будет меньше.
Формуляр решения единственного акционера/участника (далее будем называть его просто «решение») схож с типовым формуляром хорошо знакомого нам приказа. Поэтому прокомментируем оформление лишь отдельных реквизитов решения.
Встречаются организации, в которых вообще не принято регистрировать такого рода документы. Они объясняют это тем, что решения единственного акционера/участника являются исключительно внутренними документами, подлинники которых редко покидают родные стены. А если возникает необходимость в представлении решения третьему лицу, то обычно предоставляется заверенная копия решения или выписка из него. Во избежание путаницы рекомендуем регистрировать и присваивать не только дату, но и номер таким решениям.
Часто встречаются решения, на которых наименование организации фигурирует внутри наименования вида документа, а не отдельной первой строкой на нем. Тогда получается, что решение оформляется не на бланке организации, поэтому в подписи единственного акционера/участника наименование «должности» включает название организации. При этом номер решения пишут рядом со словом «РЕШЕНИЕ», а место издания и дату располагают так же, как при оформлении договора (сравните Примеры 4 и 5). К такому варианту, противоречащему рекомендациям ГОСТа Р 6.30-2003, уже все привыкли и многие считают его единственно верным.
Исключение из состава участников ООО
Основания для подачи искового заявления с просьбой исключения участника общества могут быть следующими:
-
неявка ответчика на общие собрания участников без уважительной причины, что создает препятствия для принятия важных решений;
-
подделка документов;
-
сговор с конкурентами;
-
публикация или распространение ложной информации, которая негативно отражается на репутации компании.
В ООО нет генерального директора
Принято решение назначить нового генерального директора (не из списка учредителей). Прошло время (кончился договор или сам директор решил уволиться), нового директора нет, а из учредителей никто не хочет принимать должность.
Кто обязан обеспечить ООО генеральным директором и обязан ли кто-то?
Чем, сложившаяся ситуация чревата для учредителей.
Сталкивался ли кто-то с такой ситуацией?
Огромное спасибо за ответ.
Если, я Вас правильно понял и учредители своим решением не прекращали полномочия старого директора, то на сегодняшний день он является действующим директором.
Дело в том, что Закон об обществах с ограниченной ответственностью не регулирует вопрос о сроке полномочий единоличного исполнительного органа, указывая лишь на то, что он избирается на срок, предусмотренный уставом общества, а также на возможность уполномоченного органа досрочно прекратить его полномочия.Также указанный Закон не устанавливает, каким образом должен определяться срок полномочий единоличного исполнительного органа, должен ли он быть определен в уставе, других внутренних документах, регулирующих деятельность органов общества, или его необходимо указывать в решении об избрании единоличного исполнительного органа.
В связи с недостаточной урегулированностью данного вопроса законом следует обратиться к существующей судебной практике по таким вопросам.
Когда решение обязательно?
В установленных законом случаях единственный акционер/участник должен принимать решение в обязательном порядке. И для АО, и для ООО такой случай един – принятие решения по итогам года.
В АО единственный акционер обязан ежегодно, в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через 2 месяца и не позднее чем через 6 месяцев после окончания финансового года5 (т.е. с марта по июнь включительно) принимать решение по вопросам:
- утверждения годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также
- распределения прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков общества по результатам финансового года;
- об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества6, ревизионной комиссии (ревизора), утверждении аудитора общества;
- иные вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров.
Учредитель юридическое лицо – плюсы и минусы, особенности
По большому счету, существенной разницы нет. ООО будет все также вести деятельность, вне зависимости от статуса учредителей. В тоже время, при регистрации фирмы юридическим лицом, можно выделить отрицательные моменты.
- Фирма с единственным участником не может стать учредителем другого ООО. Получается, есть ограничения при регистрации.
- Если участник фирмы, которая организовала другое ООО, захочет выйти из нее, сделать это не получится.
- Процесс проведения собраний участников и принятия решений может быть более сложным, если в юридическом лице-участнике много своих участников. Их одобрение требуется для принятия решений единоличным исполнительным органом.
Участник или учредитель — что говорит закон?
Анализ норм профильного законодательства, в частности ГК РФ и ФЗ «Об обществах…» от 08.02.1998 № 14-ФЗ, выявляет отсутствие точного определения понятий «участник» и «учредитель». Тем не менее различия между ними очевидны при сравнении положений статей 7 и 11 упомянутого ФЗ № 14.
Так, из статьи 11 ФЗ № 14 следует, что учредители общества — это граждане или организации, которые осуществляют его учреждение (создание). Полномочия их полностью прописаны в пунктах 2–6 статьи. В частности, они имеют право:
- на принятие решения об учреждении ООО;
- определение его местонахождения и наименования;
- принятие устава;
- утверждение размера уставного капитала;
- назначение руководства общества, ревизора, аудитора.
Из положений статьи 7 упомянутого ФЗ можно вывести определение понятия «участник»: это лицо, которое обладает частью уставного капитала ООО после его учреждения и принимает участие в решении вопросов, связанных с деятельностью фирмы. Согласно положениям данной нормы, участниками могут быть как граждане, так и организации.
Полномочия участников общества раскрыты в статье 33 ФЗ № 14, среди них:
- определение основных направлений функционирования общества;
- изменение устава, размера уставного капитала, наименования и места расположения общества;
- назначение или снятие ранее назначенных руководителей общества, ревизора и аудитора;
- утверждение отчетности общества, распределение прибыли;
- принятие решения о реорганизации, ликвидации и т. д.
В чем отличие зависимого общества от дочернего
Статус будущей компании зависит от того, с какой целью собираются открыть ООО. «Дочкой» проще руководить, но в некоторых случаях ее экономические и юридические возможности ограничены. Основные отличия этих организационно-правовых форм заключаются в следующем.
- Зависимое общество является более свободным в экономическом и юридическом смысле, хотя и считается аффилированным. Оно может быть одновременно дочерним, если соблюдаются остальные критерии.
- На дочернее общество распространяются требования антимонопольного законодательства и закона о защите конкуренции, а на зависимое – нет.
- ООО отвечает по долгам и убыткам «дочек», зависимое общество само несет финансовую ответственность в полном объеме.
Основная цель создания таких компаний заключается в оптимизации финансовых вложений и разделении различных направлений деятельности. В отличие от филиалов и представительств они являются самостоятельными юридическими лицами и при этом могут действовать в интересах своего учредителя.
Ответственность учредителей ООО
Само название общества с ограниченной ответственностью указывает на ограниченную ответственность его учредителя по долгам общества: учредитель ООО не отвечает по его обязательствам и несет риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости внесенного им вклада.
Однако в случае, если экономическая несостоятельность (банкротство) общества вызвана его участником или другими лицами, в том числе лицом, осуществляющим функцию единоличного исполнительного органа общества либо возглавляющим коллегиальный исполнительный орган общества, имеющими право давать обязательные для этого общества указания либо возможность иным образом определять его действия, на таких лиц при недостаточности имущества ООО возлагается субсидиарная ответственность по его обязательствам в соответствии с законодательными актами.
Необходимо отметить, что указанное выше условие привлечения учредителя и иных указанных лиц к субсидиарной ответственности применимо не только к ООО, но и ко всем иным коммерческим организациям.
С какого момента участник ооо становится участником
Статья 7. Участники общества
Перспективы и риски арбитражных споров. Ситуации, связанные со ст. 7
1. Участниками общества могут быть граждане и юридические лица.
Федеральным законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в обществах.
2. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ, если иное не установлено федеральным законом.
Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество может впоследствии стать обществом с одним участником.
Общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.
Положения настоящего Федерального закона распространяются на общества с одним участником постольку, поскольку настоящим Федеральным законом не предусмотрено иное и поскольку это не противоречит существу соответствующих отношений.
3. Число участников общества не должно быть более пятидесяти.
В случае, если число участников общества превысит установленный настоящим пунктом предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.
Права и обязанности учредителя ООО
- создавать компанию, реорганизовывать и ликвидировать ее;
- участвовать в утверждении устава и локальных документов;
- участвовать в создании управленческих структур, назначении (избрании) ревизора или ревизионной комиссии;
- определять размер и формировать уставный капитал общества;
- выйти из общества, если это не запрещено уставом;
- участвовать в выборе вида коммерческой деятельности;
- утверждать итоговые бухгалтерские балансы и распределять прибыль;
- участвовать в принятии решения о необходимости размещения ООО ценных бумаг;
- принимать решение о проведении аудита и др.
Максимальное количество участников ООО ограниченно (ст. 88 Гражданского кодекса РФ). Указанное предельное число составляет 50 человек и/или организаций. Соответственно, при появлении в обществе лишнего участника возникает обязанность преобразования в акционерное общество или производственный кооператив под страхом принудительной ликвидации (п. 3 ст. 61 ГК РФ).
Чем рискует участник общества
Говоря о том, кто такие учредители, нельзя не упомянуть о рисках, которые они несут. Из статьи 56 ГК РФ следует, что ответственность учредителя ограничена размером его вклада в уставный капитал. Иначе говоря, как бы плохо ни шли дела у фирмы, потерять больше своих вложений ее создатель не сможет.
Однако нельзя сбрасывать со счетов механизм субсидиарной ответственности. Он закреплен в пункте 3 статьи 3 закона «Об ООО». Наступает субсидиарная ответственность в случае, если общество будет признано банкротом, и кредиторам удастся доказать в суде, что причиной тому стали действия учредителя. Например, если у общества будет большая недоимка по налогам из-за применения незаконной схемы «оптимизации», то иск может подать ИФНС. В таком случае суд может возложить долги общества, которые остались после распродажи его имущества, на собственника. Таким же образом к субсидиарной ответственности могут быть привлечены не только учредители, но и первые лица организации. Например, директор, главбух, юрист и другие, кто своими решениями влияет на ее деятельность.
Итак, мы разобрались, кто такой учредитель ООО — это лицо, которое открывает фирму и вносит свое имущество в ее уставный капитал. Он действует в интересах созданного общества в рамках устава, а в вопросах, которые в нем не прописаны — в рамках Гражданского кодекса, закона об ООО и других регулирующих норм. Учредитель наделен определенными правами, в том числе получать свою долю прибыли и участвовать в управлении. Однако имеет он и обязанности, за неисполнение которых может быть исключен из общества через суд. Если учредитель будет действовать во вред компании, и это приведет к банкротству, то при нехватке имущества с него могут быть взысканы долги общества.
Актуальные вопросы смены «проблемного руководителя»
Нередко в связи с возникшим корпоративным конфликтом между участниками общества с ограниченной ответственностью и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, появляются некоторые трудности при избрании нового единоличного исполнительного органа.
Рассмотрим некоторые аспекты, на которые следует обращать внимание при смене «проблемного руководителя».
Исходя из взаимосвязанных положений пп. 2 п. 2.1 ст. 32, пп. 4 п. 2 ст. 33, ст. 40 Закона N 14-ФЗ и п. 2 ст. 278 ТК РФ, следует, что уполномоченный орган общества с ограниченной ответственностью, принимая решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа, не обязан приводить мотивы такого решения. Данная позиция содержится в ряде решений Конституционного Суда РФ (см. Постановление от 15 марта 2005 г. N 3-П, Определения от 12 апреля 2005 г. N 116-О, от 20 июня 2006 г. N 229-О и др.).
Хотя не исключается, что решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа будет основываться на конкретных установленных обстоятельствах, подтверждающих недобросовестные или противоправные действия руководителя.
Вопрос о смене руководителя может решаться как на очередном, так и на внеочередном общем собрании участников. Главное, чтобы этот вопрос был включен в повестку дня в порядке п. 2 ст. 36 Закона N 14-ФЗ.
Следует учитывать, что и очередное, и внеочередное общее собрание участников общества по общему правилу созывается исполнительным органом общества (см. ст. 34, п. 2 ст. 35 Закона N 14-ФЗ). Таким образом, при необходимости смены руководителя в случае, если этот вопрос отнесен к компетенции общего собрания участников (и собрание должно созываться именно руководителем), провести такое собрание, полностью минуя «сменяемого» руководителя, не получится. В этом аспекте отнесение уставом общества вопроса об образовании исполнительных органов общества и досрочном прекращении их полномочий к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) имеет некоторые преимущества.
Однако, отметим, что решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников, также может быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (п. 2.1 ст. 32 Закона N 14-ФЗ).
Проанализируем правовые механизмы смены «проблемного руководителя» на очередном и внеочередном общем собрании участников общества.